涉外離婚

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                              婚姻家事法律之中澳差異

                              來源:未知 作者:張荊 時間:2019-03-12

                              澳大利亞由于完善的社會服務體系和良好的社會保障機制,最近幾年來頗受國人喜愛。向澳大利亞移民,在澳大利亞購房,甚至與當地人通婚,與澳洲有關的華人越來越多。近期北京市律協民事訴訟委員會及北京市婚姻家庭委員會邀請澳大利亞唐林律師關于澳洲家庭法和繼承問題與北京律師進行分享交流。兩國地域、國情及文化的不同,在婚姻家庭及繼承方面,我國與澳洲有著很大的差異。

                              一、結婚和離婚方面

                              關于結婚,在澳大利亞,結婚有三種方式:一是教會結婚,即在教堂里由牧師主持下,結婚當事人進行宣誓的婚姻,與我們??吹降碾娨暲锏那楣澆畈欢?;二是在政府認可的主婚人面前結婚,在澳洲,有些律師即屬于政府認可的主婚人。這種形式,對于結婚地點沒有什么要求,只要是主婚人在場即可,比如在主婚人的家里就可以結婚。三是在出生、死亡、婚姻登記處結婚。需要一個證婚人簽字。這個機構類似于我們的民政部門。但這個機構只管理一個人出生、死亡和結婚這三件事,不管離婚的事兒。而在我國,結婚一般只有一種方式,即男女雙方符合法定的結婚要件,到民政部門婚姻登記機關辦理結婚登記手續,一個人的出生和死亡不歸民政部門管,由公安局的戶籍部門管理。

                              關于離婚,澳大利亞的離婚標準只有一個,就是因感情不和分居滿一年。只要符合這一條件,不管對方是否同意,都可到法院申請離婚。如果雙方在未離婚時,發生了婚外情也不構成過錯。在澳洲的婚姻法里,是沒有婚內過錯這種說法的。因為在他們看來,尊崇愛情至上。只要雙方不再愛了,有婚外情當然是可以的。雙方分居滿一年便可以提離婚。這樣看來,在澳洲離婚還是很容易的。而在我國,離婚有兩種方式,根據我國《婚姻法》的規定,雙方可以協議離婚,去婚姻登記機關辦理離婚手續,協議不成時,可以訴訟離婚。法院是否判決離婚會考慮以下因素:重婚或有配偶者與他人同居的;實施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員的;有賭博、吸毒等惡習屢教不改的;因感情不和分居滿二年的;其他導致夫妻感情破裂的情形。如果不具備上述的這些法定條件,哪怕是一方有婚外情,但只要沒有達到持續同居程度,當事人第一次起訴離婚,法院一般不會判離,除非雙方都同意離婚。 這樣一比較就發現,我國法律對穩定家庭的態度是顯而易見的。 

                              在澳洲離婚的訴訟程序,針對離婚、財產分割和子女撫養分別是三件不同的事情,需要經過三個不同的程序,要分別判決,分別協議并處理,不能合在一個程序中一起解決。而在我國,一個離婚案件的程序可以同時處理離婚、財產分割及子女撫養三件事情。

                              在澳洲,離婚案件的代理人只能是律師。要么是當事人自己去,要么是律師去,當事人不必然到場。但是如果涉及到有關孩子的糾紛,一方的律師必須到場。而且,離婚期間,一方未經另一方同意,不得帶孩子出境,走來走去。這樣就可以極大地保護孩子穩定的生活環境。在我國,離婚案件當事人一般必須到場,委托人即可以是律師,也可以是自己的親屬。在離婚訴訟期間,法律并沒有限制一方未經另一方的同意,不得帶孩子擅離住所。如此一來,有些不理智的當事人就會惡意搶奪、藏匿孩子。比如一方在離婚時將孩子藏起來,不讓對方見面。

                              在澳洲,離婚是一個純司法程序,離婚必須經過法院判決,給予離婚令,即使雙方都同意也是如此,在收到離婚令三個月以后,雙方關系解除。離婚令必須送達,做宣誓,有宣誓文件才能申請離婚。離婚令不能公告送達、郵寄送達。而在我國,除了法院可以判決離婚,民政局也可辦理離婚,頒發離婚證。離婚判決可以郵寄送達,也可通知當事人去法院自取,甚至可能會公告送達。 

                              二、事實婚姻方面

                              在澳大利亞,沒有事實婚姻,只有事實關系,也就是我們所說的同居關系。同居關系與婚姻關系一樣,同樣受法律的保護,但是需要證明同居關系的存在。在同居達到一定的年限,一般是兩年以上,婚姻法能夠介入。法院可以判決因解決同居關系產生的糾紛,但也有特殊情形,不到兩年,法院也可處理,比如雙方有了孩子,再比如一方對于財產有重大貢獻以及注冊了同居關系(這一點比較特殊,澳洲的同居關系可以注冊)??偟膩碚f,當地的婚戀是比較自由的,原則上一個人不能同時結兩次婚,但是可以有多個同居關系。即使沒有進行婚姻登記,只要符合了同居的條件,在財產和子女撫養方面,依然能受到法律同樣程度的保護。所以,也就不難理解為什么澳洲的結婚率低了。在同居方面,對未成年人的保護是,不能和14歲以下,或者16歲以下的人同居,否則會受到不同程度的刑罰。此外,同居關系的解除與婚姻關系一樣,都是關系的解除,沒有很大區別,一般都要分居一段時間,比如幾個月,在財產分割、子女撫養等方面區別也不大。

                              而在我國,關于事實婚姻問題,在199421日民政部《婚姻登記管理條例》公布實施以前,男女雙方已經符合結婚實質要件的,按事實婚姻處理;對于199421日以后符合實質結婚要件的男女,需補辦結婚登記,如果不辦理結婚登記,按同居關系處理。在我國,同居關系與婚姻關系不同。我國實行一夫一妻制度,結婚需要辦理結婚登記手續,同居關系不能辦理手續,也不受《婚姻法》的保護,如果當事人單獨起訴請求解除同居關系的,法院不會受理,如果涉及到子女、財產問題,可以起訴,子女撫養問題基本與婚姻關系一樣,但財產分割略有不同。而且如果一個人已經結婚,又與他人以夫妻名義同居生活的,會涉嫌構成重婚罪,受到刑事處罰。

                              三、財產分割方面

                              澳大利亞實行的是共同財產制,任何屬于婚姻關系一方或者同居關系一方的財產,都可以要求分割,夫妻財產(包括同居關系)不區分婚前婚后,一律作為夫妻共同財產進行分割,分割時會有很多參考因素,不是簡單的平均分割。而我國在財產方面會區分婚前個人財產和婚后夫妻共同財產,在分割財產時也是基本遵循平均分割的原則。這樣一來,其實是保護了婚姻或者同居關系中財產弱勢一方的利益??梢姲闹薷粗氐氖抢娴钠胶饨Y果而非平均結果。

                              關于財產的保護,在澳大利亞,夫妻雙方可以簽署財政協議,在婚前、婚姻存續期間或者離婚之后簽署都可。在我國,夫妻雙方也可以簽署財產約定協議,時間也沒有限制。我國還可以進行財產協議公證,但澳大利亞并沒有。

                              在財產查詢方面,在我國,不論是個人還是律師,都是不能隨意查詢他人的信息,澳大利亞則不同,很多信息都是公開的,個人和律師都可以查得到。這一點比較贊,信息的公開透明,極大地可以減輕司法機關的負擔。

                              此外,還有一個常見的問題,父母為子女出資買房是贈予還是的貸款?在澳大利亞,如果父母要和子女形成借貸關系,需要簽署借款協議,而且越早簽署越好。而在我國,多數父母都是直接將錢給子女用于買房,一般都是贈予,所以雙方之間也不會簽署任何協議,這樣,在離婚時,就會有法律風險,想要形成有效的借貸關系需要借款協議、轉賬憑證予以證明才可。貌似兩國的規定差不多,但實際上文化背景不同。在中國,為孩子付出是天要地義的事兒。而在澳洲,父母與子女間的關系,是平等主體間的民事權利義務關系。

                              四、孩子撫養權方面

                              在澳大利亞,孩子的問題是很受重視的,比如離婚涉及到孩子的,律師必須到場,離婚時如果沒有安排好孩子不能離婚,如果父母打孩子,會構成家暴。圍繞孩子,主要是監護和探視問題,澳洲最關注的是孩子的最佳利益,并據此考慮相關各方面的因素。如離婚后孩子與誰生活,在哪里上學等因素。探視也不是各自一半一半,也不是完全的100%,可以取決于雙方協商,協商不成可以到法院要求確認,不存在一方見不到孩子的情形。澳大利亞律師收費高,離婚、撫養權糾紛一般耗時長,花費高,一般會建議當事人進行調解,實在無法調解,再進行訴訟??傮w上來說,女性獲得撫養權的可能性多一些。而在我國,一方在離婚時,也可就孩子撫養權問題一并作出處理。根據相關法律規定,兩周歲以下的孩子一般由女方撫養,兩周歲以上的孩子,可以隨父或隨母,法院一般會遵循有利于孩子身心健康成長的原則,考慮各方因素,如雙方經濟條件、居住條件等因素,八周歲以上的孩子,應該征求孩子的意見,因為孩子作為無限制民事行為能力人,有一定的辨別能力。

                              關于孩子撫養權變更的問題,在澳大利亞,撫養權可以變更,但非常不容易,除非雙方同意。澳大利亞處理家庭事務,包括離婚、財產、撫養權,都需要雙方律師在場,如果簽的時候,沒有獨立的律師或只有一方律師,可能會有機會。在我國,孩

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